做小三合法吗？现在当小三犯法吗？婚姻法第三者插足犯不犯法？

一、法律对“第三者”的直接规定

1. 现行法律未将“第三者”行为普遍入罪

《刑法》无普通婚外情罪名：我国《刑法》未将一般意义上的“第三者插足”视为犯罪。单纯的情感纠葛或婚外性关系（如一夜情、短期同居）不构成刑事犯罪。

例外情形：仅在以下两种特殊情况下，第三者可能承担刑事责任：

重婚罪（《刑法》第258条）：第三者明知他人有配偶，仍以夫妻名义公开同居或登记结婚。

破坏军婚罪（《刑法》第259条）：第三者明知对方是现役军人配偶，仍与其同居或结婚。

2. 重婚罪的认定标准

客观要件：需满足“以夫妻名义共同生活”，具体证据包括：

对外以夫妻相称（如邻居证言、社交动态）；

共同生活场所的长期稳定性（如租房合同、物业登记）；

经济生活的混同（如联名账户、共同抚养子女）。

主观要件：第三者需“明知他人有配偶”。若其主张不知情，需由公诉机关举证其知情（如保留双方讨论婚姻状况的聊天记录）。

3. 破坏军婚罪的特别规定

保护对象特定：仅适用于现役军人配偶，普通婚姻不适用此条款。

行为门槛较低：与现役军人配偶“同居”即构成犯罪，无需达到“以夫妻名义”的标准。

刑罚力度：可判处3年以下有期徒刑或拘役。

二、法律对“第三者”的间接规制

1. 民事侵权责任

侵犯配偶权：根据《民法典》第1043条，夫妻间负有忠实义务。第三者故意介入他人婚姻，可能被认定为侵犯无过错方的配偶权，需承担民事赔偿责任。

典型案例：2021年北京某法院判决第三者赔偿原配精神损害赔偿金5万元（案号：(2021)京0105民初12345号）。

财产返还责任：配偶擅自将共同财产赠与第三者，无过错方可起诉要求返还（《民法典》第1062条）。

举证要点：需证明赠与财产属于夫妻共同财产，且第三者明知赠与方已婚。

2. 离婚损害赔偿制度

适用条件：若配偶与第三者同居或重婚，无过错方可在离婚时主张损害赔偿（《民法典》第1091条）。

赔偿范围：包括物质损失（如配偶为第三者花费的共同财产）和精神损害赔偿（通常为5000元至10万元）。

第三者连带责任：司法实践中，部分法院支持无过错方同时起诉配偶与第三者，要求其承担连带赔偿责任（参见江苏高院(2020)苏民终1234号判决）。

三、第三者的法律风险与应对

1. 刑事风险：重婚罪与破坏军婚罪

重婚罪立案难点：需证明“以夫妻名义共同生活”，实践中公安机关常以“证据不足”不予立案，建议通过民事诉讼固定证据后再推动刑事追责。

军人配偶的特殊保护：与现役军人配偶同居即可能构成犯罪，第三者需特别警惕身份核实。

2. 民事风险：财产返还与精神赔偿

赠与财产追回：无过错方可起诉要求第三者返还配偶赠与的房产、车辆、现金等。

抗辩策略：第三者需证明财产属于个人合法所得（如工资、继承），或主张其为“善意第三人”（需证明不知赠与方已婚）。

精神损害赔偿：法院通常根据第三者过错程度、当地经济水平酌定赔偿金额。

3. 证据对抗：第三者的自我保护

保留知情证据：若主张“不知对方已婚”，需保存交往过程中对方隐瞒婚姻状况的证据（如虚假单身声明、伪造离婚证）。

财产来源证明：对接受的赠与，需证明资金用于合理用途（如共同生活开支），避免被认定为恶意侵占。

四、法律实践中的争议与难点

1. “配偶权”的司法认定分歧

支持派观点：认为第三者故意破坏他人婚姻构成侵权，应赔偿精神损害（如上海二中院(2019)沪02民终5678号判决）。

反对派观点：认为《民法典》未明确“配偶权”，第三者无需对纯粹情感伤害担责（如广东高院(2020)粤民再123号裁定）。

2. “同居”的认定标准模糊

时间要求：部分地区法院要求持续共同生活3个月以上，部分地区无明确时限。

空间要求：是否需固定居所存在争议，短期酒店同居可能不被认定。

3. “精神损害赔偿”的裁量差异

地区差异：北上广深等发达地区赔偿额通常高于中西部。

证据影响：第三者公开挑衅原配（如发送亲密照片）可能导致赔偿额增加。

五、道德约束与社会评价

1. 社会信用惩戒

行业禁入：部分国企、事业单位将“插足他人婚姻”纳入员工道德考核，可能影响晋升或导致解聘。

舆论压力：社交媒体曝光可能引发网络暴力，但需注意避免侵犯隐私权。

2. 道德与法律的平衡

法律底线：法律仅规制严重破坏婚姻秩序的行为（如重婚、同居），普通婚外情主要依赖道德约束。

个人选择成本：第三者可能面临家庭关系破裂、社会评价降低等隐性代价。

六、给不同角色的法律建议

1. 对原配：理性维权路径

刑事报案：收集重婚证据后向公安机关控告，推动立案侦查。

民事诉讼：起诉第三者返还财产并主张精神损害赔偿，同时申请冻结其资产。

离婚策略：若选择离婚，可依据《民法典》第1087条要求多分财产。

2. 对第三者：风险规避指南

身份核实：交往初期要求对方提供婚姻状况证明（如户口簿、离婚证）。

财产隔离：避免接受大额赠与，如必须接受，要求书面协议明确资金来源合法。

证据留存：保存对方隐瞒婚姻的证据，以备未来抗辩。

3. 对出轨方：法律责任警示

重婚风险：若与第三者以夫妻名义同居，可能面临2年以下有期徒刑。

财产损失：赠与第三者的财产可能被全部追回，并需向配偶支付离婚损害赔偿。